罪行界定与确认罪行界定 刑法第二百二十五条关于非法经营罪的规定，不能限于于妨碍市场秩序，情节严重的非法经营不道德。该条第四项的限于，也无法瓦解这个基本前提。因此，对于刑法并未明确规定的某种具备一定危害性的不道德，若以非法经营罪论处，必需合乎以下几个条件： （一）该不道德是一种经营不道德。

虽然“经营”一词在语言学上并不特指经济营业活动，而是指“筹划并管理”、“泛指计划和的组织”等，但是，作为“毁坏社会主义市场经济秩序罪”中规定的非法经营不道德，其“经营”一词理所当然是经济领域中的营业活动，即不应解读为是一种以营利为目的的经济活动，还包括专门从事工业、商业、服务业、交通运输业等经营活动。特别强调此“经营”不道德以营利为目的是适当的，这是非法经营罪作为一种经济犯罪所不应不具备的—个基本特征。如果某种所谓经营活动不是以营利为目的，而是为了公益或者慈善目的，则即便该不道德的某些方面不合乎有关法规，也不应将其回避于本罪之外。（二）该经营不道德非法。

所谓“非法”，是指该经营不道德违背国家立法机关制订的法律和要求及国务院制订的行政法规、规定的行政措施、公布的要求和命令。一般来说是指违背国家法律、法规的禁止性或者限制性规范。

如果国家法律、法规等并未对某种经营不道德不予禁令或者容许的，该经营不道德不得被确认为非法经营不道德。例如，在国家立法机关和国务院并未对IP电话的民间经营不道德做出明文禁止或者容许之前，民间经营IP电话的不道德就不应确认为非法经营不道德。

国务院所属部门或者地方政府予以国务院批准后或者许可而授予的某种行政规章或其他文件中多达国家法律、法规内容的有关规定，一般无法沦为确认非法经营不道德的法律依据。（三）该非法经营不道德相当严重妨碍市场秩序。

以市场秩序作为本罪侵害的客体，这一方面指出非法经营罪是一种妨碍市场秩序的犯罪，另一方面，个罪客体与类罪客体的重合，也印证了该罪之规定是“妨碍市场秩序罪”这一节的“兜底”条款。此所谓“市场秩序”还包括市场准入秩序、市场竞争秩序和市场交易秩序。这三种秩序都有可能沦为非法经营罪侵犯的客体。

确认 1、刑事违法性与其行政违法性是完全一致的、也就是说，非法经营者必定违背有关的工商法规、没行政违法性就不不存在刑事违法性。2、在主观上拒绝行为人必需是出于蓄意，且以营利为目的，对于因知道其为非法而展开非法经营且不以营利为目的的，不指出包含，而不能给与行为人以行政处罚。3、在犯罪情节上拒绝情节严重的才构成犯罪，而确认情节否相当严重，不应以非法经营额和所得额为起点，并且要融合行为人否实行了非法经营不道德，否给国家导致重大损失或者引发其他严重后果，否经行政处罚后仍不悔改等来辨别。

市场经济既是权利经济，也是法治经济，辨别非法经营罪应该留意如下问题： 1、非法经营的非法性必需是违背了国家法律、行政法规等规范性文件。非法经营的非法性是指违背国家规定。

这个“国家规定”是指违背全国人民代表大会及其常务委员会制订的法律和要求，国务院制订的行政法规、规定的行政措施、公布的要求和命令。非法经营罪违背的国家规定是指国家关于专营、官营物品或者其他法律法规容许交易物品的规定，国家关于进出口许可、进出口原产地证明以及其他法律法规关于经营许可、批准后的规定，所以不是指违背一般的关于经营的法规。

无照经营或者打破经营范围本身并不是非法经营，只有当无照经营或者打破经营范围的不道德是必须行政许可才能经营时，才归属于刑法意义上的非法经营不道德。例如，营业执照中没经营烟草的内容，但是如果超出范围经营了烟草，因为烟草归属于专营物品，因而这是一种非法经营不道德。但是如果超出范围经营的不是必须经过行政许可或者审核以及专营官营或者限制性交易的物品，则不属于非法经营不道德。2、其他非法经营不道德必需严苛依照法律明文规定确认。

根据刑法“法无明文规定不为罪，不惩处”的基本原则，其他非法经营不道德的确认应该严苛按照法律明文规定展开，依法追究刑事责任。并且对于法律、行政法规或者司法解释关于其他非法经营不道德的规定，应该受到“禁令限于事后法”原则的容许，否则，非法经营罪的范围将不会被随便不断扩大。

3、2013年5月2日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的说明》明文规定的两种犯罪形式。第十一条规定，以获取给他人生产、销售食品为目的，违背国家规定，生产、销售国家禁令用作食品生产、销售的非食品原料，情节严重的，依照刑法二百二十五条的规定以非法经营罪定罪惩处。违背国家规定，生产、销售国家禁令生产、销售、用于的农药、兽药，饲料、饲料添加剂，或者饲料原料、饲料添加剂原料，情节严重的，依照前款的规定定罪惩处。实行前两款不道德，同时又包含生产、销售伪劣产品罪，生产、销售伪劣农药、兽药罪等其他犯罪的，依照惩处较轻的规定定罪惩处。

第十二条规定，违背国家规定，私设生猪屠宰厂（场），专门从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，依照刑法第225条的规定以非法经营罪定罪惩处。

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